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          電子簽名法刷個存在感咋這么難

          作 者:朱寧寧 來 源:法制日報——法制網(wǎng)發(fā)表日期:2016-01-12

           

          網(wǎng)絡購物、微信聊天、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬……如今,人們的生活與網(wǎng)絡越發(fā)密不可分。然而,在全面擁抱互聯(lián)網(wǎng)生活過程中,必然也會衍生出數(shù)量繁多的法律糾紛。一旦有了糾紛,打起官司,微信聊天記錄能用來證明是你在聊天嗎?淘寶購物能證明“寶貝”是你買的嗎?網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬能證明是你自己操作而不是被別人盜用嗎?
          想證明這一切,就不得不提電子簽名。早在2005年,我國專門的電子簽名法就正式施行,然而10多年過去了,這部法律卻缺少些存在感。
          在司法實踐中,電子簽名法更是處于半休眠狀態(tài)。以北京為例,通過對可以查詢到的北京高院近10年來民商事裁判文書的檢索,可以發(fā)現(xiàn)引用電子簽名法的裁判文書寥寥無幾。這部僅36個條款的法律,連一個與之配套相關(guān)的法律法規(guī)和司法解釋都不曾有過。
          如今,沉默了10余年,電子簽名法又熱鬧了起來。“電子簽名法是網(wǎng)絡時代‘私’法領(lǐng)域的霸王法律,不懂電子簽名法就是不懂法律意義上的‘網(wǎng)絡’。通俗說,在網(wǎng)絡里,電子簽名用于證明‘你是你’‘你媽是你媽’‘你的行為不是你媽的行為’。”中國人民大學網(wǎng)絡犯罪與安全研究中心秘書長、中國人民大學法學院物證技術(shù)鑒定中心副主任謝君澤在接受《法制日報》記者采訪時說,目前,電子簽名法沒有用好,是因為很多人沒有明白它的司法證明價值。在此基礎上,相應的司法解釋一直沒有出臺,直接導致電子簽名法在司法實務中沒有發(fā)揮應有的價值。
          電子簽名法束之高閣
          微信上借錢,聊天記錄能不能直接當作證據(jù)?聊天記錄反映的行為是不是你的行為?不久前,一起借貸糾紛訴至法院。原告拿著被告所出具的借條稱,被告向自己借了10萬元現(xiàn)金。對于這張借條,被告認可了真實性,但卻提出雙方并不存在借貸關(guān)系,這只是自己為幫原告應付其家人所出具的借條。為此,被告向法院提交兩人的微信聊天記錄。
          對于這條微信聊天記錄,原告提出了異議,“這個微信號是我在數(shù)年前以綁定QQ號碼的方式注冊的,但微信和QQ號碼我已長期不用,而且現(xiàn)在我自己都無法登錄微信。微信號碼和QQ號碼都被被告盜號并且偽造了微信內(nèi)容。”
          誰主張,誰舉證。但經(jīng)過原告自行與騰訊公司聯(lián)系以及法院的依法調(diào)查,均無法查實原告關(guān)于相關(guān)微信號碼和QQ號碼曾被盜號的主張。這使得原告對微信號與真實身份的關(guān)聯(lián)性質(zhì)疑不能成立。同時,原告還提出了對微信內(nèi)容真實性進行鑒定的申請。最終,通過技術(shù)鑒定查清了微信內(nèi)容的真實性問題。法院遂據(jù)此對微信證據(jù)作出認定,并依法作出判決。
          主審該案的北京市某法院張法官告訴記者,這個案子清晰體現(xiàn)了民事審判實踐中,在對微信、短信、QQ、電子郵件等涉及的電子簽名真實性認定所常遇到的兩個問題:一是對主體身份的認定,即是否能夠確認案件當事人系涉案電子簽名的簽名人;二是對數(shù)據(jù)電文真實性認定,數(shù)據(jù)電文內(nèi)容是否曾被修改。想認定這些,就離不開電子簽名法。“但實際上,在司法實踐中,我們基本沒有用過這部法律作為判案依據(jù),而是根據(jù)基本的訴訟法和證據(jù)規(guī)則對是否采信相關(guān)證據(jù)進行推理判斷。雖然引用證據(jù)規(guī)則亦能推導出結(jié)論,但引用電子簽名法顯然更加直接、貼切、便利、經(jīng)濟。”
          張法官認為,電子簽名法中關(guān)于數(shù)據(jù)電文收發(fā)、電子簽名認證的相關(guān)規(guī)定,對電子商務的發(fā)展具有極其重要的推動作用,自然也對審判實踐有著重要的指引意義。由于現(xiàn)在電子技術(shù)飛速發(fā)展,尤其是網(wǎng)絡上各種非法軟件的流傳,導致電子數(shù)據(jù)被篡改甚至偽造的風險極高。一旦當事人對真實性提出質(zhì)疑,那就必須要啟動司法鑒定程序,依照鑒定結(jié)果對真實性進行認定。鑒定機構(gòu)在一些較為復雜的案件的鑒定過程中也存在諸多困難,甚至有難以得出結(jié)論的個別現(xiàn)象出現(xiàn)。
          “由于法官并不掌握專業(yè)的電子技術(shù),如果按照常規(guī)思路審查電子數(shù)據(jù)就很難適應案件的需要、準確回答當事人圍繞專業(yè)技術(shù)所提出的各種問題。”張法官說,他們在判案時極少引用電子簽名法,最基本的原因在于社會公眾及法律工作者對電子簽名概念的陌生,簡單說,就是不太清楚什么是電子簽名、電子簽名包括什么、電子簽名證明什么。希望相關(guān)部門針對電子簽名法能有一些較為權(quán)威的解釋,供審判工作者參考,以充分發(fā)揮電子簽名法對于審判實踐的指導作用。
          未出臺相應實施細則
          談起電子簽名,好像離我們很遠,但其實它早已滲透到我們生活的方方面面,尤其是近兩年其發(fā)展更是迅猛。
          2013年,國家發(fā)改委公布的《電子招標投標辦法》就明確了采用基于數(shù)字證書和電子簽名保障電子招投標安全及合法性。目前,中國移動全部的招投標工作都是在網(wǎng)上進行的,實現(xiàn)了全面的電子簽名方式。2015年,太平洋保險使用電子簽名簽署的保單有1400多萬份,投保人在投保時簽署各種保險材料使用的都是電子簽名。此外,在全國范圍內(nèi),已經(jīng)有六七百家醫(yī)院開始使用電子病例,有的醫(yī)院甚至已經(jīng)實現(xiàn)了全流程的電子病例管理。
          電子簽名雖然被大量應用,但是電子簽名法的適用卻遭遇窘境,原因何在?北京數(shù)字認證股份有限公司總經(jīng)理詹榜華解釋說,電子簽名的驗證從技術(shù)上講其實是很容易的,但現(xiàn)在最大的問題是,電子簽名的取證過程很不規(guī)范,比如,如何提取數(shù)據(jù)、怎么驗證,一步一步的過程都需要相應的實施細則或者司法解釋來加以明確,但是這些基本的配套措施全部都沒有,這就直接導致了電子簽名法被擱置。
          詹榜華分析說,電子簽名最重要的一個作用就是可以確定責任,電子簽名法明確規(guī)定,它與手寫簽名功能等同,具有同等的法律效力。而且,從法條本身來說,電子簽名法中對一些重要問題都已作出明確,包括確立了電子簽名的證據(jù)規(guī)則,規(guī)定電子簽名的功能等同問題,明確可靠的電子簽名與手寫的簽名有同等法律效力,對電子認證服務機構(gòu)也進行了規(guī)范和約束等等。
          “電子簽名是很重要的交易憑證,從國家角度講,也是建立網(wǎng)絡誠信體系一個很重要的組成部分,因為電子簽名可以有效落實責任,定分止爭。誠信體系建設離不開內(nèi)在約束和外在約束兩方面,通過電子簽名確立責任機制之后,大家就自然會規(guī)范自己的行為。”詹榜華說。
          連接網(wǎng)絡與傳統(tǒng)空間
          在過去,一個人表達一個行為,是通過傳統(tǒng)簽名來完成的。而在網(wǎng)絡領(lǐng)域,情況就發(fā)生了變化,比如,一個人要表達一個行為,要使用一臺電腦,通過操作電腦里的數(shù)據(jù)來表達行為。那么,如何證明這個電腦就是這個人的?這個數(shù)據(jù)就是這個電腦產(chǎn)生的?這個數(shù)據(jù)就是這個人表達行為的數(shù)據(jù)?
          “法律行為模式的變化決定了電子簽名的重要性。”謝君澤說,從司法證明角度來看,傳統(tǒng)行為是一種“人—行為”的證明模式,它是通過傳統(tǒng)簽名來完成證明的。而在網(wǎng)絡里,網(wǎng)絡行為不再是“人—行為”的證明模式,而是“人—機器—數(shù)據(jù)—行為”的證明模式,而后者的這種證明模式就必須由電子簽名來完成證明。
          謝君澤認為,之所以說電子簽名具有很高的司法證明價值,原因是多方面的。首先,電子簽名具有十分重要的關(guān)聯(lián)性證明價值。電子簽名用于證明“到底是什么人,通過機器操作數(shù)據(jù),表達了相關(guān)的網(wǎng)絡行為”。其次,電子簽名還有一定的真實性證明價值。比如,數(shù)字簽名不僅會跟用戶身份進行綁定,還會對數(shù)據(jù)電文的完整性進行固定,數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容就不可能被篡改。因為,一旦篡改就會被發(fā)現(xiàn)。
          “但有效的關(guān)聯(lián)性證明和真實性證明是有前提的,那就是采用可靠的電子簽名。”謝君澤強調(diào)說。
          那么,在司法活動中如何判斷電子簽名是否可靠呢?謝君澤認為,主要包括技術(shù)上的可靠性和案情中的可靠性兩方面內(nèi)容。一方面是技術(shù)上的可靠性,即電子簽名或者說電子簽名中所使用的加密算法,在技術(shù)上可不可靠。比如說,IOS9蘋果手機的鎖屏密碼,雖然是對稱加密,但目前為止卻是很可靠的,因為沒有人能從技術(shù)上破解IOS9蘋果手機的鎖屏密碼。另外,微信身份認證也是比較可靠的,因為它采用的是雙重加密。如果更換手機登錄微信賬戶,不但要輸入微信密碼,還要輸入手機驗證碼。另一方面,就是案情中的可靠性,主要包括案情中行為人的知識結(jié)構(gòu)、案情中的偽造篡改條件、個案中的案情發(fā)展過程,技術(shù)跟法律其實是相通的。
          “要特別注意,技術(shù)上的可靠性是具有相對性的。也就是說,它是相對于現(xiàn)階段而言的。有些密碼在目前是技術(shù)可靠的,但是在將來很可能會變成不可靠。這也是司法人員不敢用電子簽名法的原因之一。”謝君澤同時指出,由于司法人員在個案中認定電子簽名是否可靠,其前提就是得先了解現(xiàn)階段電子簽名的技術(shù)水平,這對司法人員而言,實在是“難為之炊”。
          “在網(wǎng)絡時代,人是在傳統(tǒng)空間里的,而行為是發(fā)生在網(wǎng)絡空間里的。”謝君澤認為,電子簽名法是一部連接網(wǎng)絡空間與傳統(tǒng)空間的法律。有且只有電子簽名法能夠達到這樣的司法證明目的,也只有電子簽名法能夠完成這樣的司法證明使命。將來隨著電子簽名具體司法規(guī)則的落地,電子簽名法必定會成為引用率最高的法律之一。
           
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